關(guān)于女職工產(chǎn)假的規(guī)定在《勞動法》及《勞動合同法》中均沒有明確的規(guī)定，主要見于《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》、《社會保險(xiǎn)法》、《北京市生育保險(xiǎn)規(guī)定》等法律，我國曾于1988年頒布《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》，但是2012年4月28日，隨著新的《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》的出臺，原《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》已經(jīng)廢止不再施行。

　　一、女職工產(chǎn)假天數(shù)：

　　法律規(guī)定：

　　《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》(國務(wù)院于2012年4月28日公布，自公布之日起施行)

　　第七條　女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天;難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天;生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天。

　　女職工懷孕未滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假;懷孕滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。

　　第十三條　用人單位違反本規(guī)定第六條第二款、第七條、第九條第一款規(guī)定的，由縣級以上人民政府人力資源社會保障行政部門責(zé)令限期改正，按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，處以罰款。

　　原勞動部《關(guān)于女職工生育待遇若干問題的通知》(勞險(xiǎn)字[1988]2號)

　　第三條 女職工產(chǎn)假期滿，因身體原因仍不能工作的，由醫(yī)務(wù)部門證明，其超過產(chǎn)假期間的待遇，按照職工患病的有關(guān)規(guī)定處理。

　　律師解讀：

　　根據(jù)新規(guī)定，正常情況下產(chǎn)假從 2012年4月28日起從90天調(diào)整為98天，其中產(chǎn)前可休15天，產(chǎn)后可休83天;特殊情況按照規(guī)定增加相應(yīng)的產(chǎn)假天數(shù)。超出產(chǎn)假期間的天數(shù)按照病假處理，適用關(guān)于醫(yī)療期的規(guī)定。

　　二、女職工產(chǎn)假工資：

　　法律規(guī)定：

　　《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》(國務(wù)院于2012年4月28日公布，自公布之日起施行)

　　第五條　用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同。

　　第八條　女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，按照用人單位上年度職工月均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險(xiǎn)基金支付;對未參加生育保險(xiǎn)的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。

　　女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費(fèi)用，按照生育保險(xiǎn)規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，對已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，由生育保險(xiǎn)基金支付;對未參加生育保險(xiǎn)的，由用人單位支付。

　　《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》(2010年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議通過，自2011年7月1日起施行)

　　第五十四條第一款 用人單位已經(jīng)繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)的，其職工享受生育保險(xiǎn)待遇;職工未就業(yè)配偶按照國家規(guī)定享受生育醫(yī)療費(fèi)用待遇。所需資金從生育保險(xiǎn)基金中支付。

　　第五十六條第二款 生育津貼按照職工所在用人單位上年度職工月均工資計(jì)發(fā)。

　　《北京市企業(yè)職工生育保險(xiǎn)規(guī)定》(2004年12月28日市人民政府第35次常務(wù)會議審議通過，自2005年7月1日起施行)

　　第十五條 生育津貼按照女職工本人生育當(dāng)月的繳費(fèi)基數(shù)除以30再乘以產(chǎn)假天數(shù)計(jì)算。

　　生育津貼為女職工產(chǎn)假期間的工資，生育津貼低于本人工資標(biāo)準(zhǔn)的，差額部分由企業(yè)補(bǔ)足。

　　第二十三條 企業(yè)未按照本規(guī)定參加生育保險(xiǎn)的，職工生育保險(xiǎn)待遇由企業(yè)按照本規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付。

　　企業(yè)欠繳生育保險(xiǎn)費(fèi)的，欠繳期間職工生育保險(xiǎn)待遇由企業(yè)按照本規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付。

　　《北京市企業(yè)職工生育保險(xiǎn)規(guī)定》(2004年12月28日北京市人民政府第35次常務(wù)會議審議通過，自2005年7月1日起施行)

　　第二十四條 企業(yè)向社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申報(bào)應(yīng)繳納的生育保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額時(shí)，瞞報(bào)工資額或者參保職工人數(shù)的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正，并處瞞報(bào)工資額1倍以上3倍以下罰款。

　　《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(1995年8月4日發(fā)布)

　　第五十九條 職工患病或非因工負(fù)傷治療期間，在規(guī)定的醫(yī)療期間內(nèi)由企業(yè)按有關(guān)規(guī)定支付其病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)，病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)可以低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付，但不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。

　　《北京市工資支付規(guī)定》(2003年12月22日北京市人民政府發(fā)布，自2004年1月22日起施行)

　　第二十一條 勞動者患病或者非因工負(fù)傷的，在病休期間，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動合同或集體合同的約定支付病假工資。用人單位支付病假工資不得低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。

　　律師解讀：

　　我們注意到，北京市規(guī)定與國務(wù)院規(guī)定以及《社會保險(xiǎn)法》關(guān)于計(jì)算生育津貼的工資基數(shù)有不一致的地方，而根據(jù)上位法優(yōu)于下位法的原則，應(yīng)當(dāng)按照《社會保險(xiǎn)法》施行，即生育津貼的計(jì)算基數(shù)應(yīng)當(dāng)為職工所在用人單位上年度職工月均工資。

　　另外，我們還注意到1988年《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第四條規(guī)定：不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動合同。而2012年剛剛公布的《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》則將該條修改為：用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同。因此，我認(rèn)為，此處的改動意味著企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照女職工正常出勤情況下的月工資向產(chǎn)假期間女職工的工資，包括基本工資、獎金、津貼等的每月固定收入，但是銷售類職位的提成工資則不包括在內(nèi)。根據(jù)《北京市企業(yè)職工生育保險(xiǎn)規(guī)定》，生育津貼低于本人工資標(biāo)準(zhǔn)的，差額部分由企業(yè)補(bǔ)足。

　　由此可見，由于產(chǎn)假工資待遇高于產(chǎn)假天數(shù)以外的醫(yī)療期工資待遇，同時(shí)，產(chǎn)假時(shí)間還享受生育保險(xiǎn)待遇。因此產(chǎn)假天數(shù)的增加，使得企業(yè)未參加生育保險(xiǎn)的代價(jià)大大加大。

　　三、女職工孕期及哺乳期的規(guī)定：

　　法律規(guī)定：

　　《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》(國務(wù)院于2012年4月28日公布，自公布之日起施行)

　　第六條　女職工在孕期不能適應(yīng)原勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明，予以減輕勞動量或者安排其他能夠適應(yīng)的勞動

　　對懷孕7個(gè)月以上的女職工，用人單位不得延長勞動時(shí)間或者安排夜班勞動，并應(yīng)當(dāng)在勞動時(shí)間內(nèi)安排一定的休息時(shí)間。

　　懷孕女職工在勞動時(shí)間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查，所需時(shí)間計(jì)入勞動時(shí)間。

　　第九條　對哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工，用人單位不得延長勞動時(shí)間或者安排夜班勞動。

　　用人單位應(yīng)當(dāng)在每天的勞動時(shí)間內(nèi)為哺乳期女職工安排1小時(shí)哺乳時(shí)間;女職工生育多胞胎的，每多哺乳1個(gè)嬰兒每天增加1小時(shí)哺乳時(shí)間。

　　律師解讀：

　　哺乳期為嬰兒滿1周歲以前。懷孕七個(gè)月以上及哺乳期內(nèi)的女職工不得安排加班及值夜班。孕期調(diào)崗的必要性應(yīng)當(dāng)有醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明為依據(jù)。孕期產(chǎn)前檢查以及女職工哺乳期的哺乳時(shí)間計(jì)入勞動時(shí)間內(nèi)，即企業(yè)不得因女職工進(jìn)行產(chǎn)前檢查或哺乳而未上班而克扣女職工的工資。

　　由于孕期與哺乳期不屬于前述的產(chǎn)假期間，因此不享受產(chǎn)假待遇，即孕期及哺乳期內(nèi)應(yīng)當(dāng)正常出勤，若因病休假其工資待遇應(yīng)當(dāng)按照醫(yī)療期規(guī)定處理，即勞動合同、集體合同有約定從約定，無約定應(yīng)當(dāng)不低于北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%支付;請事假則按照企業(yè)相關(guān)規(guī)定處理，而按照勞動法規(guī)定，企業(yè)可以不支付事假期間的工資。北京市逐年調(diào)整月最低工資標(biāo)準(zhǔn)，自2012年1月1日起升至1260元/月。